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 第三節(jié)　公司股東（大）會(huì)的實(shí)務(wù)操作

一、股東（大）會(huì)的概述

股東（大）會(huì)，是由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，是公司治理結(jié)構(gòu)中不可或缺的組織機(jī)構(gòu)。股東會(huì)只負(fù)責(zé)就公司的重大事項(xiàng)做出決議，集體行使投資者權(quán)益。股東（大）會(huì)的特征：

1.由全體股東組成?！豆痉ā访鞔_規(guī)定，股東（大）會(huì)由全體股東組成。

2.公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。這表明了股東（大）會(huì)在公司治理結(jié)構(gòu)中的法律地位。

3.股東（大）會(huì)是公司法定必設(shè)機(jī)構(gòu)。

注意例外情形：如允許外商投資類(lèi)公司不設(shè)股東（大）會(huì)，而由董事會(huì)行使相應(yīng)的職權(quán)；國(guó)有獨(dú)資公司，一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。

二、股東（大）會(huì)的運(yùn)作

（一）股東（大）會(huì)的召集制度

1.有限責(zé)任公司股東會(huì)的召集

（1）有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；

（2）董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持；

（3）有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的臨事召集和主持；

（4）監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1／10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

提示：首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。

2.股份有限公司股東大會(huì)的召集

（1）股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；

（2）副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。（3）董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；（4）監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

（二）股東（大）會(huì)的表決機(jī)制

1.有限責(zé)任公司股東會(huì)的表決制度

（1）股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

（2）下列決議必須經(jīng)“代表”三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)：

①修改公司章程； ②增加或者減少注冊(cè)資本的決議； ③公司合并、分立、解散； ④變更公司形式。

【例題·多選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)作出的下列決議中，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)的有（?。?。

A.對(duì)公司合并作出的決議

B.對(duì)發(fā)行公司債券作出決議

C.對(duì)變更公司形式作出決議

D.對(duì)修改公司章程作出決議

[答疑編號(hào)410030203]

『正確答案』ACD

『答案解析』對(duì)發(fā)行公司債券作出決議不屬于公司股東會(huì)的特別決議。

2.股份有限公司股東大會(huì)的表決制度

（1）股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)。

提示：①有限責(zé)任公司股東會(huì)的特別決議必須經(jīng)“代表”三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)；②股份有限公司股東大會(huì)的特別決議由“出席會(huì)議”的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)。

（2）上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司“資產(chǎn)總額”30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

提示：①公司向其他企業(yè)投資，依照公司章程的規(guī)定，由“董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)”決議；②公司為“他人”（非股東或?qū)嶋H控制人）提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由“董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)”決議；③公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)“股東會(huì)或者股東大會(huì)”決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由“出席”會(huì)議的“其他股東”所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)（不含半數(shù)）通過(guò)。

【例題·單選題】公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中可以以自己的財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保的表述中，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（　）

A.公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保

B.公司董事長(zhǎng)可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保

C.公司董事會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

D.公司股東會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

[答疑編號(hào)410030204]

『正確答案』D

『答案解析』《公司法》第16條規(guī)定：（1）公司為“他人”（非股東或?qū)嶋H控制人）提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由“董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)”決議；（2）公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)“股東會(huì)或者股東大會(huì)”決議。（3）即，只有股東會(huì)有權(quán)決定是否可以由公司為本公司的股東提供擔(dān)保，公司的董事長(zhǎng)、董事會(huì)、經(jīng)理沒(méi)有這項(xiàng)職權(quán)。本題正確答案是D。

（三）股東（大）會(huì)的責(zé)任追究機(jī)制

1.股東（大）會(huì)決議瑕疵

（1）目的外事項(xiàng)的決議。目的外事項(xiàng)的決議是指股東大會(huì)就召集大會(huì)目的以外的事項(xiàng)進(jìn)行決議。嚴(yán)格而言，對(duì)股份公司該項(xiàng)決議無(wú)效；對(duì)有限公司而言，通常應(yīng)認(rèn)定其效力。

提示：①召開(kāi)股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開(kāi)20日前通知各股東；臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日前通知各股東。股東大會(huì)不得對(duì)前兩款通知中未列明的事項(xiàng)作出決議；②股東會(huì)行使第38條規(guī)定職權(quán)的，股東以書(shū)面形式一致表示同意的，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

提示：《公司法》第38條規(guī)定：股東會(huì)行使下列職權(quán)：

①?zèng)Q定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃。

相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案屬于董事會(huì)的職權(quán)。

②選舉和更換由“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)。

提示：所有的監(jiān)事會(huì)（不管是有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司還是股份有限公司）均應(yīng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于監(jiān)事會(huì)人數(shù)的1/3；職工代表由職工自己選舉和更換。因此，股東會(huì)（股東大會(huì)）只能選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，而非全部監(jiān)事。

只有“國(guó)有獨(dú)資公司”、“由兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司”的董事會(huì)，才必須包括職工代表；股份有限公司的董事會(huì)中可以不包括職工代表。

③審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告。

④審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告。

⑤審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案。

⑥審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。

⑦對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議。

⑧對(duì)發(fā)行公司債券作出決議。

⑨對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議。

⑩修改公司章程。

對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書(shū)面形式一致表示同意的，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

（2）表決權(quán)受限制股東行使表決權(quán)的決議。

公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)“股東會(huì)或者股東大會(huì)”決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由“出席”會(huì)議的“其他股東”所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)（不含半數(shù)）通過(guò)。

【例題·單選題】某有限責(zé)任公司的股東會(huì)擬對(duì)公司為股東甲提供擔(dān)保事項(xiàng)進(jìn)行表決。下列有關(guān)該事項(xiàng)表決通過(guò)的表述中，符合公司法規(guī)定的是（?。?。

A.該項(xiàng)表決由公司全體股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)

B.該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)

C.該項(xiàng)表決由除甲以外的股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)

D.該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的除甲以外的股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)

[答疑編號(hào)410030205]

『正確答案』D

『答案解析』根據(jù)規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。本題正確答案應(yīng)選D。

（3）違反公司章程規(guī)定的決議。

股東（大）會(huì)如未經(jīng)修改公司章程而作出違反章程規(guī)定的決議，即為無(wú)效或可撤銷(xiāo)的決議。違反公司章程規(guī)定進(jìn)行決議，以股份有限公司為例，主要有如下情形：

①由無(wú)召集權(quán)人召集股東大會(huì)作出的決議；②未向部分股東發(fā)出召集通知、不遵守通知期間、通知方式不正確或通知事項(xiàng)不齊全；③股東大會(huì)超越股東大會(huì)權(quán)限進(jìn)行決議；④將股東大會(huì)權(quán)限內(nèi)事項(xiàng)不按委托的約定委托他人；⑤違反公司章程中有關(guān)股份平等原則而進(jìn)行決議等。

2.股東（大）會(huì)決議瑕疵的法律救濟(jì)

（1）公司股東大會(huì)、董事會(huì)的“決議內(nèi)容”違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。

（2）股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議“召集程序、表決方式”違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起“60日”內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。

【例題·多選題】根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司發(fā)生的下列事項(xiàng)中，屬于公司股東可以依法請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)的有（?。?/p>

A.股東會(huì)的決議內(nèi)容違反法律的

B.董事會(huì)的決議內(nèi)容違反公司章程的

C.董事會(huì)的會(huì)議召集程序違反法律的

D.股東會(huì)的會(huì)議表決方式違反公司章程的

[答疑編號(hào)410030206]

『正確答案』BCD

『答案解析』（1）決議“內(nèi)容’’違反“法律、行政法規(guī)”的，肯定無(wú)效；（2）決議“內(nèi)容” 違反“公司章程”的，可以撤銷(xiāo)，也可以不撤銷(xiāo)。（3）股東大會(huì)、董事會(huì)的“會(huì)議召集程序、表決方式”違反“法律、行政法規(guī)或者公司章程”的，可以撤銷(xiāo)，也可以不撤銷(xiāo)。

（四）異議股東的股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

1.股東退出公司的法定條件

有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：

（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；

（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；

（3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的

2.股東退出公司的法定程序

（1）自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

（2）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的，公司可以收購(gòu)本公司股份，但應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)。

【例題·單選題】甲公司是一家有限責(zé)任公司，因經(jīng)營(yíng)需要準(zhǔn)備與乙公司合并，但是甲公司部分股東對(duì)此持有異議反對(duì)該決議，則這些股東可以采取下列哪些措施維護(hù)自己的權(quán)益（?。?。

A.要求公司解散

B.要求法院宣布合并無(wú)效

C.要求公司以合理的價(jià)格收購(gòu)其股份

D.將股份自由轉(zhuǎn)讓

[答疑編號(hào)410030207]

『正確答案』C

『答案解析』本題考核股東申請(qǐng)股權(quán)收購(gòu)內(nèi)容。本題正確答案應(yīng)選C。

三、股東（大）會(huì)對(duì)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的制衡機(jī)制

（一）股東（大）會(huì)對(duì)董事會(huì)的制衡機(jī)制

1.股東（大）會(huì)決定權(quán)的制衡

股東（大）會(huì)對(duì)董事會(huì)的制衡在其職權(quán)上主要表現(xiàn)在董事任免權(quán)、董事報(bào)酬決定權(quán)、重大事項(xiàng)決定權(quán)，具體為：（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃，并由董事會(huì)據(jù)此制定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（2）選舉和更換董事，決定董事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）審批董事會(huì)的報(bào)告；（4）審批董事會(huì)制定的年度財(cái)務(wù)預(yù)、決算方案；（5）審批董事會(huì)制定的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）審批董事會(huì)制定的公司增、減注冊(cè)資本及發(fā)行公司債券方案，并做出相關(guān)決議；（7）審批董事會(huì)制定的公司合并、分立、解散或變更公司形式方案，并做出相關(guān)決議；（8）通過(guò)制定與修改公司章程對(duì)董事會(huì)做出約束性規(guī)定；（9）對(duì)董事會(huì)其他形式的制約。

【例題·多選題】根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，股東（大）會(huì)對(duì)董事會(huì)的制衡在其職權(quán)上主要表現(xiàn)在（　）（2009年）

A.董事任免權(quán)

B.董事報(bào)酬決定權(quán)

C.重大事項(xiàng)決定權(quán)

D.公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置決定權(quán)

[答疑編號(hào)410030208]

『正確答案』ABC

『答案解析』股東（大）會(huì)對(duì)董事會(huì)的制衡在其職權(quán)上主要表現(xiàn)為董事任免權(quán)、董事報(bào)酬決定權(quán)、重大事項(xiàng)決定權(quán)，也就分別是選項(xiàng)中的ABC。而選項(xiàng)D公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置決定權(quán)是屬于董事會(huì)的職權(quán)，而非股東會(huì)的職權(quán)，因此正確答案是ABC。

2.累積投票制的制衡

所謂累積投票制，是指公司股東大會(huì)選舉董事或監(jiān)事時(shí)，有表決權(quán)的每一股份擁有與所選出的董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用的一種投票表決制度。這一表決方式首創(chuàng)于美國(guó)，后被許多國(guó)家的公司立法采用。

（1）我國(guó)《公司法》第106條第l款規(guī)定，股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。

（2）股東大會(huì)在董事選舉中應(yīng)積極推行累積投票制度，控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制。

（二）股東（大）會(huì)對(duì)監(jiān)事會(huì)的制衡機(jī)制

1.審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告；

2.選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)。

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