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2013年企業(yè)法律顧問考試企業(yè)法律實務重點知識輔導(14)

發(fā)表時間:2013/4/24 17:10:28 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊關注微信:關注中大網(wǎng)校微信
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2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日舉行,為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問考試課程知識點,小編整理了企業(yè)法律顧問考試科目企業(yè)法律實務》考點,預??荚図樌?

第十四講 辦理民事訴訟事務(六)

十四、強制執(zhí)行程序(二)

(七)執(zhí)行阻卻和執(zhí)行回轉

1、執(zhí)行阻卻

執(zhí)行阻卻是指在執(zhí)行程序中,由于某種情況的發(fā)生,使執(zhí)行程序暫時不能進行,或者無法進行,或者無需進行,這種狀態(tài)稱為執(zhí)行阻卻。

根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,執(zhí)行阻卻有如下情形:

第一,執(zhí)行異議

執(zhí)行異議,是指在執(zhí)行過程中,案外人對執(zhí)行標的提出不同意見,主張實體權利的行為。

提出執(zhí)行異議必須符合的三個條件:

①有權提出執(zhí)行異議的人必須是案外人,不能是本案當事人

②異議的客體必須是本案的執(zhí)行標的

③必須在執(zhí)行程序結束之前提出

第二,執(zhí)行和解

執(zhí)行和解,是指在執(zhí)行程序中,雙方當事人就執(zhí)行標的物的一部分或者全部自行協(xié)商,互相諒解,自愿達成協(xié)議,解決爭議,從而結束執(zhí)行程序的活動。

第三,執(zhí)行擔保

執(zhí)行擔保是指在執(zhí)行過程中,被申請執(zhí)行人或者第三人為了保證生效法律文書確定的義務得以實現(xiàn)而向人民法院提供的保證行為。

執(zhí)行擔保必須具備的條件是:

①擔保人的申請必須由被申請執(zhí)行人向人民法院提出

②擔保的方式,可以由被申請執(zhí)行人向人民法院提供擔保,也可以由第三人擔保

③被申請執(zhí)行人的擔保必須征得申請執(zhí)行人的同意

④必須經(jīng)人民法院的許可

第四,執(zhí)行中止

執(zhí)行中止,是指在執(zhí)行過程中,因為某種特殊情況的發(fā)生而裁定執(zhí)行程序的停止,待情況消失后,再行恢復執(zhí)行程序的制度。

導致執(zhí)行中止的情況有:

①申請人表示可以延期執(zhí)行

②案外人對執(zhí)行的財產提出確有理由的異議

③作為一方當事人的公民死亡,需要等待繼承人承受權利或者承擔義務

④作為一方當事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權利義務承受人

⑤人民法院認為應當中止執(zhí)行的其他情形

第五,執(zhí)行終結

執(zhí)行終結,是指在執(zhí)行過程中,由于某種法定原因的出現(xiàn),執(zhí)行程序沒有必要或不可能繼續(xù)進行,裁定結束執(zhí)行程序的制度。

導致執(zhí)行終結的原因有:

①申請人撤銷申請

②據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷

③作為被申請執(zhí)行的公民死亡,無遺產可供執(zhí)行,又無義務承擔人

④追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件的權利人死亡

⑤作為被申請執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還,無收入來源,又喪失勞動能力

⑥人民法院認為的其他情形

2、執(zhí)行回轉

執(zhí)行回轉是指在執(zhí)行結束后,因執(zhí)行根據(jù)經(jīng)過法定程序被撤銷,以至取得財產的一方當事人,將取得的財產部分或全部退還給原來的被申請執(zhí)行人,恢復至執(zhí)行程序開始前的狀態(tài)的情形。

(八)執(zhí)行期限和執(zhí)行監(jiān)督

1、執(zhí)行期限

人民發(fā)芽執(zhí)行生效的法律文書,一般應當在立案之日起6個月內執(zhí)行結案。

2、執(zhí)行監(jiān)督

執(zhí)行監(jiān)督,是指當事人在執(zhí)行程序中因執(zhí)行法院的執(zhí)行行為遭受侵害時,向上級人民法院提出申訴,由上級法院對下級法院存在的問題進行監(jiān)督的一種程序制度。

十五、涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定

(一)涉外民事訴訟與涉外民事訴訟程序的概念和特點

1、涉外民事訴訟的概念和特點

2、涉外民事訴訟程序的概念和特點

其特點為:

第一,涉外民事訴訟程序之法律根據(jù)具有綜合性

第二,涉外民事訴訟程序的法律根據(jù)具有開放性

(二)涉外民事訴訟的一般原則

1、適用我國民事訴訟法的原則

2、信守國際條約及參照國際慣例原則

3、司法豁免原則

4、同等原則與對等原則

5、使用我國通用的語言文字原則

6、委托中國律師代理訴訟原則

(三)涉外民事訴訟的管轄

1、涉外民事訴訟管轄的概念

2、確定涉外管轄的原則

第一,屬地原則

第二,屬人原則

第三,有效控制原則

我國確定涉外民事案件管轄權主要依據(jù)屬地原則

3、涉外民事訴訟管轄的種類

(1)牽連管轄

(2)協(xié)議管轄

書面形式

(3)應訴管轄

(4)專屬管轄

指只能由我國的人民法院管轄。

范圍限于:

第一,中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛

第二,中外合作經(jīng)營企業(yè)合同糾紛

第三,中外合作勘探開發(fā)自然資源合同糾紛

(四)涉外民事訴訟的期間與送達

(五)涉外民事訴訟的財產保全

其特點為:

第一,涉外財產保全只能因當事人或利害關系人的申請引起,法院不可依職權主動采取保全措施

第二,涉外財產訴前保全后,申請人應當在30日內提起訴訟

第三,在采取涉外財產保全中,有時被保全的財產需要監(jiān)督的,由法院通知有關部門監(jiān)督

(六)民事案件的國際司法協(xié)助

1、民事案件的國際司法協(xié)助

司法協(xié)助的根據(jù)

第一,多邊國際條約

第二,雙邊條約或協(xié)定

第三,互惠關系

2、一般司法協(xié)助

一國法院與外國法院之間根據(jù)國際條約或互惠關系,代為送達訴訟文書、代為詢問當事人和證人,以及代為調查取證的通常稱為一般司法協(xié)助。

3、特殊司法協(xié)助

指一國法院在一定前提下相互承認并執(zhí)行對方國家法院制作的生效判決,或者相互承認并執(zhí)行對方國家仲裁機構制作的生效裁決行為。

十六、企業(yè)法律顧問參加民事訴訟應注意的主要問題

企業(yè)法律顧問參加民事訴訟的主要特征

第一,以本企業(yè)的名義參加訴訟活動

第二,是在本企業(yè)的授權范圍內參加訴訟活動

第三,參加民事訴訟活動所產生的一切后果由本企業(yè)委托人承擔

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(責任編輯:中大編輯)

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