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二、代理

代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的法律制度。

(一)代理的特征

1、代理人以“被代理人”的名義實(shí)施法律行為。

解釋：代理制度中的代理人必須以“被代理人”的名義與第三人訂立合同;行紀(jì)合同中的行紀(jì)人必須以“自己”的名義與第三人訂立合同。

2、代理人在代理權(quán)限內(nèi)“獨(dú)立地”向“第三人”進(jìn)行意思表示。

解釋：居間行為是指居間人向委托人報告訂立合同的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，居間人的作用僅限于“傳話筒”，不能獨(dú)立地進(jìn)行意思表示。因此，居間行為不屬于代理。

3、代理行為的法律后果直接歸屬于“被代理人”。

(二)代理的適用范圍

1、代理適用于民事主體之間設(shè)立、變更或者終止權(quán)利義務(wù)的法律行為，也適用于法律行為之外的其他行為(如申請行為、申報行為、訴訟行為)。

2、依照法律規(guī)定或行為性質(zhì)必須有本人親自進(jìn)行的行為(如遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女)不能代理。

【例題1】下列行為中，不屬于代理行為的是( )。

A、居間行為

B、行紀(jì)行為

C、代人保管物品行為

D、保險公司業(yè)務(wù)員的攬保行為

【答案】ABC

【例題2】代書遺囑是訂立遺囑的一種方式，因此立遺囑可以代理。( )

【答案】×

(三)代理的種類

1、委托代理：是指基于被代理人的授權(quán)委托而發(fā)生的代理。

授權(quán)委托書“授權(quán)不不明”的，被代理人應(yīng)當(dāng)對第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。(注意出單選題)

2、法定代理：是指法律根據(jù)一定的社會關(guān)系的存在而設(shè)定的代理。

3、指定代理：是指按照人民法院或有權(quán)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。

(四)濫用代理權(quán)(重點(diǎn))

1、濫用代理權(quán)的界定

(1)代理他人與自己進(jìn)行民事活動;(2)代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一民事行為;(3)代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。

2、濫用代理權(quán)的法律后果

(1)代理人濫用代理權(quán)的，其行為視為無效行為，給被代理人及他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

(2)代理人和第三人惡意串通，損害被代理人的利益，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。

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